官员参与赌博应加强刑法打击

　　赌博的危害极大，必须刹住赌博歪风。法律法规对查处赌博行为有明确的规定，赌博活动却越来越猖獗。不可否认，赌风的蔓延与党员干部参与赌博有关，与有关部门执法、执纪不严有关，与部分党政领导的态度有关。下面由深圳刑事辩护网为您详细介绍。

　　国家决定从２００５年１月至５月，在全国范围内组织开展集中打击赌博违法犯罪活动专项行动。同时，为准确打击赌博犯罪，“两高”正在研究制定相关司法解释。为防止党员干部参与赌博，中央纪委、中组部也发出了《关于严肃查处党员和干部参与赌博的通知》。这些都表明了国家打击赌博行为的坚定决心。经调查了解，我国挪用公款（资金）犯罪大多是为了赌博，并且这些案件行为人绝大多数款项是因赌博而输掉的，给国家和集体造成巨大损失。究其主要原因，是因我国刑法对这类犯罪的打击力度不够。与贪污罪比，贪污上了十万元就可能判死刑。而同是经济犯罪，而挪用公款（资金）罪则无死罪。法律和司法解释将此类行为规定为，构成赌博罪的实行数罪并罚，但无论怎么数罪，挪用公款（资金）赌博输了多少钱不能退还，也判不了死刑，顶多无期徒刑。因此，笔者认为挪用公款进行豪赌 ，在一审宣判前无力退还的应按贪污罪论处，以加大打击力度。

　　挪用公款（资金）进行豪赌可转化为贪污的理由是：第一，从主观上讲，行为人挪用时是想归还，但也明知可能无力还回。且明知赌博行为是非法的，因而其主观上非法占有的故意可以说一开始就存在。当输掉后，无力退还，应认定其非法占有的故意成立。无力退还，既包括客观上无力退还，也包括主观上不想退还。客观上无力退还要认定其非法占有故意，是基于行为人对赌博的风险有认识，他是放任了危害后果的发生，符合刑法上关于间接故意的规定。主观上有能力退还而不愿还的，完全符合直接故意的特征，非法占有的故意明显成立。第二，客观上，行为人为了实现挪用公款进行赌博的意图，往往是采取秘密手段挪用公款，以达到秘挪秘还的目的。这里，行为人的行为方式与贪污罪的客观表现方式窃取、侵吞、骗取并无实质不同。第三，侵犯的客体，在赌博输掉无力退还的情况下，使公共财物的所有权丧失，与贪污罪的侵犯客体即侵犯财物所有权上一致的，就不再是公款使用权受到侵犯的问题。第四，主体上讲，贪污罪的主体比挪用公款罪的主体要求低，即准国家工作人员也可构成贪污罪，而挪用公款罪的犯罪主体是国家工作人员的身分，但准国家工作人员挪用公款的按挪用资金罪处罚。当挪用公款和挪用资豪赌无力退还时，按贪污罪论处，二者的主体之和恰是贪污罪的主体。

　　考虑到挪用公款（资金）的特性，为了给行为人自新的机会，不宜象1985年两高司法解释作出的规定那样，只要行为人用于赌博即按贪污论，这种一刀切的方式是不恰当的。因而，应给他们一个退还的时间。这样，既可以使打击面不太大，也可以为国家挽回经济损失，还可以利于行为人悔过自新，达到法制效果与社会效果的统一。且在立案条件上也应与单纯的贪污罪有所区别，无力退还数额达到一万元以上的才按贪污罪定罪处罚。

　　所以，笔者建议，在《中华人民共和国刑法》第三百八十四条中增加一款为第三款：

　　挪用公款（资金）进行赌博，在一审宣判前无力退还的，按照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。从而从刑法角度加大打击力度，有效遏制赌博犯罪。

　　夏思扬